工商部门“黑名单”制度解读

 2016-12-20 17:03      企业新闻

   

《严重违法失信企业名单管理暂行办法》（2015年12月30日国家工商总局令第83号公布，以下简称《办法》）于2016年4月1日正式施行。什么是严重违法失信企业名单（又称“黑名单”）？严重违法失信企业名单的法律属性是什么？如何列入、移出严重违法失信企业名单？笔者对相关问题进行了研究，并归纳成文供大家参考。

严重违法失信企业名单的基本概念

一、什么是严重违法失信企业名单

对照《企业信息公示暂行条例》（以下简称《条例》）第十七条第二款规定，可以发现《办法》所称的“严重违法失信企业名单”与《条例》所称的“严重违法企业名单”表述不尽相同，增加了“失信”两字，更精准地诠释了信用监管的理念，更全面地定义了监管对象和范围。

《条例》第十七条规定，被列入经营异常名录的企业依照本条例规定履行公示义务的，由县级以上工商行政管理部门移出经营异常名录；满3年未依照本条例规定履行公示义务的，由国务院工商行政管理部门或者省、自治区、直辖市人民政府工商行政管理部门列入严重违法企业名单，并通过企业信用信息公示系统向社会公示。被列入严重违法企业名单的企业的法定代表人、负责人，3年内不得担任其他企业的法定代表人、负责人。

《办法》规定，严重违法失信企业名单管理，是指对列入严重违法失信企业名单的企业实施信用约束、部门联合惩戒，并通过企业信用信息公示系统向社会公示。

二、为什么把严重违法失信企业名单称为“黑名单”

《办法》是对国务院关于建立“黑名单”制度要求的贯彻落实。在实践中，通常将严重违法失信企业名单称为“黑名单”。将严重违法失信企业名单管理制度称为“黑名单”制度， 主要依据以下三个：

依据一：《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》规定：“对未按规定期限公示年度报告的企业，工商行政管理机关在市场主体信用信息公示系统上将其载入经营异常名录，提醒其履行年度报告公示义务。企业在三年内履行年度报告公示义务的，可以向工商行政管理机关申请恢复正常记载状态；超过三年未履行的，工商行政管理机关将其永久载入经营异常名录，不得恢复正常记载状态，并列入严重违法企业名单（“黑名单”）”。

依据二：《国务院关于建立完善守信联合激励和失信联合惩戒制度 加快推进社会诚信建设的指导意见》规定：“不断完善诚信典型‘红名单’制度和严重失信主体‘黑名单’制度，依法依规规范各领域红黑名单产生和发布行为，建立健全退出机制。在保证独立、公正、客观前提下，鼓励有关群众团体、金融机构、征信机构、评级机构、行业协会商会等将产生的‘红名单’和‘黑名单’信息提供给政府部门参考使用。”

依据三：2016年8月8日《国务院办公厅关于涉企信息统一归集公示工作实施方案的复函》附件中明确指出：“政府部门涉企信息是指依法应当公示的企业信息，包括：企业注册登记备案、动产抵押登记、股权出质登记、知识产权出质登记、商标注册、行政许可、行政处罚、纳入经营异常名录和严重违法失信企业名单（“黑名单”）、抽查检查结果等，以及其他依法应当公示的企业信息（统计抽查检查结果信息、企业统计年报除外）。”

三、严重违法失信企业名单的法律属性

在法律属性上，设立严重违法失信企业名单是行政部门的一种信用监管措施，属于一种具体行政行为。

信用监管措施与行政处罚的区别：

一是信用监管措施不属于《行政处罚法》第八条规定的六种行政处罚措施之一，《条例》和《办法》也明确将其作为一种具体行政行为。

二是在执法程序上，执法机关将企业列入严重违法失信企业名单的程序也不是按照《行政处罚法》规定的程序进行，而是按照《办法》规定的时限执行。

三是在后果上，严重违法失信企业名单不会对企业在经济利益上造成直接减损，虽然企业会因被列入严重违法失信企业名单而造成商业信誉上的减损进而造成经济损失，但这属于间接损失，与行政处罚给当事人的直接制裁有一定的区别。严重违法失信企业名单的信用约束机制是对行政相对人失信记录和行政执法结果进行累计后，再对其实施的权益限制措施，是一种创新性行政约束活动。

四、列入严重违法失信企业名单的十种情形和对应的法律条款

《办法》第五条规定，列入严重违法失信企业名单共有十种情形。其中，属于信用监管范畴的情形，是第五条第一款第（一）项“被列入经营异常名录届满3年仍未履行相关义务的”的情形；属于行政执法范畴的情形，是第五条第一款第（二）项至第（十）项规定的单项行政处罚累计的情形，以及第五条第二款第（三）项至第（八）项规定的多项行政处罚累计的情形。

依据《工商总局办公厅关于做好严重违法失信企业名单管理工作的通知》附件3“列入严重违法失信企业名单的违法行为类型和法律法规依据”，进一步明确了与列入严重违法失信企业名单的十种情形对应的相关工商法律、法规：

（一）被列入经营异常名录届满3年仍未履行相关义务的情形，对应《企业信息公示暂行条例》第十七条第二款，《企业经营异常名录管理暂行办法》第十五条。

（二）提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司变更或者注销登记，被撤销登记的情形，对应《公司法》第一百九十八条 、《公司登记管理条例》第六十五条、《合伙企业法》第九十三条、《合伙企业登记管理办法》第三十八条。共4条罚则。

（三）组织策划传销的，或者因为传销行为提供便利条件两年内受到三次以上行政处罚的情形，对应《禁止传销条例》第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条。共4条罚则。

（四）因直销违法行为两年内受到三次以上行政处罚的情形，对应《直销管理条例》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条、第四十六条、第四十九条、第五十条、第五十一条。共10条罚则。

（五）因不正当竞争行为两年内受到三次以上行政处罚的情形，对应《反不正当竞争法》第二十一条（违法行为第五条）、第二十二条（违法行为第八条）、第二十三条（违法行为第六条）、第二十四条（违法行为第九条）、第二十五条（违法行为第十条）、第二十六条（违法行为第十三条）、第二十七条（违法行为第十五条）、第三十条（违法行为第七条），共8条罚则。还有3条违法行为即第十一条、第十二条和第十四条，虽然现行《反不正当竞争法》中没有明确法律责任，但是在其他法律法规中有明确罚则的，应当从其规定执行。

（六）因提供的商品或者服务不符合保障人身、财产安全要求，造成人身伤害等严重侵害消费者权益的违法行为，两年内受到三次以上行政处罚的情形，对应《消费者权益保护法》第四十九条、第五十条、第五十一条、第五十二条、第五十六条。共5条罚则。

（七）因发布虚假广告两年内受到三次以上行政处罚的，或者发布关系消费者生命健康的商品或者服务的虚假广告，造成人身伤害的或者其他严重社会不良影响的情形，对应《广告法》第五十五条第一款、第五十五条第三款。共2条罚则。

（八）因商标侵权行为五年内受到两次以上行政处罚的情形，对应《商标法》第六十条第二款（违法行为第五十七条）。

（九）被决定停止受理商标代理业务的情形，对应《商标法》第六十八条及第八十四条第三款。共2条罚则。

（十）国家工商行政管理总局规定的其他违反工商行政管理法律、行政法规且情节严重的情形，属于兜底条款。

五、严重违法失信企业名单的起算日期

《工商总局办公厅关于做好严重违法失信企业名单管理工作的通知》明确规定了严重违法失信企业名单的起算日期。

（一）信用监管范畴的情形。《办法》第五条第一款第（一）项规定的列入严重违法失信企业名单的情形，自《条例》实施之日（2014年10月1日）起被列入经营异常名录的日期起算。

（二）行政执法范畴的情形。《办法》第五条第一款第（二）项至第（十）项及第二款规定的列入严重违法失信企业名单的情形，自本《办法》实施之日（2016年4月1日）起工商部门作出的首次行政处罚、撤销登记及其他行政决定的日期起算。

六、列入、移出严重违法失信企业名单的行政程序

《办法》在行政程序设定上，遵从上位法的立法精神和基本原则，与《条例》和《企业经营异常名录管理暂行办法》相一致。

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